公司法定代表人的变更 —法定代表人申请公司登记变更之诉

时间:2020-02-07

  担任公司法定代表人不仅仅意味着权利,也意味着责任。实践中,公司的大股东可能为了规避法律风险而让本来不具备资格的人担任公司的法定代表人,而有时,以正当程序产生的法定代表人也可能会对自己承受的风险感到担忧。对此,本文会从法定代表人的角度来研究一些关于公司法定代表人变更的问题并提出建议。

  一.更换法定代表人的要求、程序

  1.《企业法人法定代表人登记管理规定》

  第六条:企业法人申请办理法定代表人变更登记,应当向原企业登记机关提交下列文件:

  (1) 对企业原法定代表人的免职文件;

  (2) 对企业新任法定代表人的任职文件;

  (3) 由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。

  第七条:有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议,而原法定代表人不能或者不履行职责,致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的,可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议,依法作出决议。

  2.《公司登记管理条例》

  第三十条:公司变更法定代表人的,应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。

  3.《公司法》

  第七条:依法设立的公司,由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。

  公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。

  公司营业执照记载的事项发生变更的,公司应当依法办理变更登记,由公司登记机关换发营业执照。

  综上可知,有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议,而如果法定代表人直接去公司的登记机关申请变更登记,一般是需要免职证明以及任职证明的;如果公司发生法定代表人变更事宜,公司有义务变更工商登记,因此在变更法定代表人诉讼中,应以义务主体—公司作为被告。

  二.法定代表人申请公司变更登记之诉

  1.诉请公司办理法定代表人变更登记的,需要公司内部作出有效的股东会或者董事会决议,在没有提交公司有效决议的情况下,法院将驳回原告的诉讼请求。

  实务中,公司办理法定代表人变更登记时,工商部门要求根据公司章程的规定需提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明。有限责任公司提交股东会决议、董事会决议或其他任免文件,股东会决议由股东签署(应当符合公司章程规定的表决方式),董事会决议由公司董事签字。所以公司法定代表人的选任属于公司内部事务,由公司依据相关法律规定及公司章程作出决定。

  如北京市第二中级人民法院2018京02民终12330号民事判决书中指出,“安鹏飞请求菲林公司办理公司法定代表人工商变更登记,应当举证证明菲林公司已经就法定代表人变更事项作出了新的有效变更决议或决定。安鹏飞未能举证证明菲林公司已经作出变更法定代表人的决议或决定,故,安鹏飞要求菲林公司办理公司法定代表人工商变更登记没有事实和法律依据,本院不予支持。”

  江苏泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2018)苏1291民初2009号民事判决书中指出,“根据法律规定,董事会设董事长一人,可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。而根据工商部门备案登记的被告公司章程,该公司董事会设董事长一人,由董事会选举产生。原告主张被告公司的董事长已由其本人变更为艾鹏,但是未能提交相关董事会决议予以证明,仅提供加盖有被告公司公章的董事长、副董事长任职决定文件,根据该文件本院无法认定被告公司已根据章程规定由董事会选举艾鹏成为该公司董事长,原告主张要求被告协助其办理法定代表人变更登记的理由不成立”。因此,即使提供了任职证明,尚不能推论出公司已经作出有效的董事会决议,故仍承担败诉的法律后果。

  需要指出的是,即使担任公司法定代表人的董事长、执行董事或者经理已经辞职的情况下,未经公司内部机关作出有效决议选出新的法定代表人,法院仍会以原告举证不能为由驳回其办理变更登记的诉请。

  2.当作为法定代表人的公司执行董事或者经理已经辞职并离开公司的情形下,公司也未通过有效的股东会或者董事决议变更公司法定代表人时法定代表人向法院提起变更登记之诉

  (1)部分法院裁判予以支持,理由是:

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